Beratung, Organisation und Vertragsgestaltung nach dem Honorar-Anlageberatungsgesetz (Bibliothek des Bank- und Kapitalmarktrechts, 4) (German Edition)

Unter Berücksichtigung der europäischen Vorgaben erläutert dieses Buch die Auswirkungen des Honorar-Anlageberatungsgesetzes auf die aufsichtsrechtlichen und zivilrechtlichen Anforderungen an eine ordnungsgemäße Honorar-Anlageberatung. Die europäische Finanzmarktrichtlinie MiFID II verfolgt unter anderem die Stärkung der unabhängigen Anlageberatung. Der deutsche Gesetzgeber hat bereits im Jahr 2014 darauf reagiert und das Honorar-Anlageberatungsgesetz verabschiedet, das zu einer Stärkung und Etablierung der unabhängigen Anlageberatung dienen soll. Denn die provisionsbasierte Anlageberatung hat in der Vergangenheit oft zu Falschberatungen der Anleger geführt. Vor diesem Hintergrund befasst sich das Buch ausführlich mit den neuen aufsichtsrechtlichen Anforderungen an die Honorar-Anlageberatung. Zudem werden die vertraglichen Pflichten der Parteien des Honorar-Anlageberatungsvertrages umfassend untersucht und die Ausgestaltungsmöglichkeiten des Honoraranspruches dargestellt. Vorwort 6 Inhaltsverzeichnis 7 1. Einleitung 11 A. Gegenstand der Untersuchung 13 I. Bisherige Regelungen 14 II. Inhalt der Neuregelungen 14 B. Ziel der Untersuchung 15 C. Problemaufriss 16 I. Entwicklung der Anlageberatung und Anlegerschutz 16 II. Ökonomische Aspekte der Anlageberatung 17 III. Schutzbedürftigkeit des Anlegers 21 IV. Vergütung und Interessenkonflikte 24 D. Honorar-Anlageberatung 25 I. Regulierungsansätze auf europäischer Ebene 26 II. Ziele des Honorar-Anlageberatungsgesetzes 27 E. Gang der Untersuchung 29 2. Die Regelung und Organisation der Honorar-Anlageberatung 31 A. Typisierung der Honorar-Anlageberatung 31 I. Begriff der Honorar-Anlageberatung 32 II. Bezeichnungsschutz 33 III. Registerpflicht 34 B. Organisationspflichten 35 I. Organisatorische Trennung der beiden Formen der Anlageberatung 36 1. Alleinige Honorar-Anlageberatung 36 2. Gemischte Honorar-Anlageberatung 37 a) Organisatorische Trennung 37 aa) Funktionale Trennung 39 bb) Räumliche Trennung 39 cc) Personelle Trennung 40 b) „Wall-crossing“ 42 3. Praktische Umsetzung 43 II. Keine Vertriebsvorgaben bei der Honorar-Anlageberatung 45 C. Verhaltenspflichten 48 I. Informationspflichten vor der Beratung 49 1. Inhalt 50 2. Rechtzeitigkeit 50 3. Form der Information 53 4. Notwendige Wiederholung 53 II. Hinreichendes Angebotsspektrum 54 1. Marktüberblick 55 a) Anzahl von Finanzinstrumenten 57 aa) Begriff der hinreichenden Anzahl 57 bb) Anforderungen an die hinreichende Anzahl 58 b) Streuung der Finanzinstrumente 60 aa) Arten von Finanzinstrumenten 60 bb) Anbieter oder Emittent 61 III. Offenlegung von Interessenkonflikten 62 1. Eigenschaft als Anbieter oder Emittent 63 2. Verbindung oder Verflechtung zum Anbieter oder Emittenten 64 3. Eigenes oder mit dem Anbieter verflochtenes Gewinninteresse 66 4. Zeitpunkt und Form der Offenlegung 69 a) Zeitpunkt 69 b) Form 69 IV. Verbot von Festpreisgeschäften 70 1. Eigenhandels- bzw. Festpreisgeschäft 71 2. Offenlegungspflichten 72 3. Verbot von Festpreisgeschäften 72 a) Nachteile des Festpreisgeschäfts für den Kunden 73 b) Gründe für das Verbot 73 4. Ausnahmen 74 V. Zuwendungsverbot 76 1. Inhalt des Zuwendungsverbots 76 2. Ausnahmen 77 3. Auskehrpflicht 78 a) Überprüfbarkeit der Auskehrung für den Kunden 79 b) Ungekürzte Auskehrung 80 c) Ausweisung von Nettotarifen? 81 3. Ausstrahlung des Aufsichtsrechts auf das Zivilrecht 83 A. Europarechtliche Perspektive 83 I. MiFID II-Richtlinie 84 1. Harmonisierungsstandards europäischer Richtlinien 84 a) Mindestharmonisierung 85 b) Vollharmonisierung 86 2. Harmonisierungsintensität der MiFID II 87 3. Grundsatz des effet utile 90 4. Effektiver Anlegerschutz als Ziel der Richtlinie 91 B. Vorgaben des nationalen Rechts 96 I. Die Wohlverhaltenspflichten des WpHG 97 II. Rechtswirkungen der Wohlverhaltenspflichten 98 1. Ansicht der Rechtsprechung 100 a) III. Zivilsenat des BGH 100 b) XI. Zivilsenat des BGH 101 aa) Tragende Grundprinzipien des Aufsichtsrechts 103 bb) Literaturansichten zur Rechtsprechung des XI. Zivilsenats 103 cc) Stellungnahme 105 2. Auffassungen in der Literatur zu den Wohlverhaltenspflichten 105 a) Ausschließlich Privatrecht 105 b) Ausschließlich öffentlich-rechtliche Wirkungen 106 c) Ausstrahlungswirkung 107 d) Doppelnormen 109 aa) Rechtliche Zulässigkeit von Doppelnormen 110 bb) Gleichlauf des öffentlichen Rechts und des Privatrechts durch Doppelnormen 114 C. Notwendiger Gleichlauf des Zivilrechts mit dem Aufsichtsrecht 117 4. Rechtsnatur und vertragliche Pflichten der Honorar-Anlageberatung 123 A. Rechtsnatur 123 I. Mögliche Rechtsformen 126 II. Geschäftsbesorgung 127 1. Konkludenter Vertragsschluss 128 2. Vereinbartes Honorar 131 B. Vertragliche Pflichten bei der Honorar-Anlageberatung 132 I. Leistungspflichten des Wertpapierdienstleistungsunternehmens 133 1. Hauptleistungspflichten des Wertpapierdienstleistungsunternehmens 133 a) Unabhängige und interessenkonfliktfreie Anlageberatung 133 aa) Anleger- und objektgerechte Beratung 133 (1) Anlegergerechte Beratung 134 (2) Objektgerechte Beratung 135 bb) Beratung 137 (1) Marktanalyse 137 (2) Hinreichende Anzahl von Finanzinstrumenten 137 cc) Empfehlung 140 (1) Nur zuwendungsfrei erhältliche Finanzinstrumente 141 (2) Keine Finanzinstrumente im Wege des Festpreisgeschäfts 143 2. Nebenleistungspflichten des Wertpapierdienstleistungsunternehmens 146 a) Informationserteilung 146 aa) Vor der Beratung 146 bb) Bei der Beratung 149 cc) Nach der Beratung 152 b) Auskehrpflicht von Zuwendungen 153 II. Leistungspflichten des Kunden 156 1. Hauptleistungspflicht des Kunden 156 a) Honorarzahlungspflicht 156 b) Abnahme als Hauptpflicht? 157 2. Nebenleistungspflichten des Kunden 158 a) Mitwirkung 158 b) Sonstige Pflichten 159 5. Ausgestaltung und Höhe des Honorars 161 A. Honorararten 162 I. Zeithonorar 162 II. Pauschalhonorar 163 III. Umsatzhonorar bzw. volumenabhängiges Honorar 164 IV. Kombiniertes Honorar 165 V. Erfolgshonorar 166 B. Höhe 169 6. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse 171 A. Ergebnisse 171 I. Geschützte Bezeichnung 172 II. Pflichten bei der Beratung 172 III. Charakter der aufsichtsrechtlichen Normen 173 IV. Vertragstypus und Leistungspflichten 173 B. Thesen in Kurzform 174 C. Grafische Darstellung der vertraglichen Pflichten 179 D. Rechtspolitische Erwägungen 179 Literatur 184 Front Matter ....Pages I-X 1. Einleitung (Lea Spiegelberg)....Pages 1-20 2. Die Regelung und Organisation der Honorar-Anlageberatung (Lea Spiegelberg)....Pages 21-72 3. Ausstrahlung des Aufsichtsrechts auf das Zivilrecht (Lea Spiegelberg)....Pages 73-112 4. Rechtsnatur und vertragliche Pflichten der Honorar-Anlageberatung (Lea Spiegelberg)....Pages 113-150 5. Ausgestaltung und Höhe des Honorars (Lea Spiegelberg )....Pages 151-160 6. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse (Lea Spiegelberg )....Pages 161-173 Back Matter ....Pages 175-188